Появилось одно из редких в судебной практике положительное решение по бенефициарной собственности

Появилось одно из довольно редких в текущей судебной практике положительное решение по тематике бенефициарной собственности решений.


Суть спора сводилась к следующему. Российская компания ООО «КСА ДОЙТАГ ДРИЛЛИНГ» произвела в 2014 году непропорциональное распределение дивидендов, в результате которого 99% дивидендов было направлено 49% участнику общества - кипрской компании КСА DEUTAG HOLDINGS LTD» (Кипр), акционером которой являлась британская компания «КСА EUROPEAN HOLDING LTD».При этом удержание налога у источника производилось по ставке 5% на основании Соглашения об избежании двойного налогообложения (СОИДН) с Кипром.

Далее, полученные суммы были выданы в виде займа аффилированной немецкой компании под 4% годовых. С полученных сумм процентов уплачивались налоги на Кипре.

Налоговые органы посчитали применение налоговой льготы необоснованной в силу транзитного характера транзакции, так как по мнению налогового органа основной целью наличия кипрской компании в структуре было снижение ставки налога у источника с 10% по соглашению об избежании двойного налогообложения с Великобританией до 5% в соответствии с СОИДН с Кипром.

Соответственно, налог должен быть уплачен по ставке 10%.

Упрощенная структура компаний, на основании данных судебного решения.

Налогоплательщик успешно оспорил данные претензии налоговых органов на основании следующего:

- кипрская компания самостоятельно распорядилась дивидендным доходом самостоятельно;
- у кипрской компании были сотрудники и иные источники доходов, в том числе за оказываемые услуги;
- кипрская компания уплачивала налоги со своих доходов на Кипре, в том числе НДС;
- кипрская компания была создана за 11 лет до получения дивидендного дохода;
- кипрская компания несла коммерческие риски в виде курсовых разниц (не совпадали валюты займа и полученных дивидендов).

Интересно, что налоговые органы в своих претензиях проявили относительно либеральный подход, посчитав применимой ставку налога 10% по СОИДН с Великобританией, по сути применив сквозной подход вместо полного отрицания льгот по сравнению с российским законодательством (15%). При том, что в отчетности британской компании за 2014 год в частности, указано, что сотрудники отсутствуют.


В целом налогоплательщик, как представляется, грамотно просчитал риски и удовлетворил требованиям об отсутствии транзитности, коммерческому риску и уплате налогов на стороне получателя за 3 года до того, как эти требования были четко сформулированы ФНС в качестве критериев бенефициарности в 2017 году и за 5 лет до вынесения решения по данному вопросу судом.

К сожалению, это тот формат, в котором нужно работать налогоплательщикам в текущей ситуации – играть на упреждение и просчитывать риски исходя не из текущей ситуации, а прогнозируя позицию налоговых органов и судов на несколько лет вперед. Позиция более чем актуальна в контексте начала применения теста основной цели (PPT) с начала 2020 года.

Разумнее потратиться на отладку процессов принятия решений, размещению в холдинге квалифицированных сотрудников и уплату разумных налогов.

400 миллионов руб. по ставке 15% (worst case scenario) = 60 млн руб

400*4%( ставка по займу) * 12,5% (ставка налога на прибыль на Кипре)=2 млн.

Разница очевидна, хотя скорее всего существенная часть последней суммы тратилась на содержание кипрского офиса.


При том, что похожая ситуация в деле Главмаг (краткий обзор здесь https://www.facebook.com/groups/1043085995763412/permalink/3106094156129242/ ) решена диаметрально противоположно – в пользу налогового органа. Возможно, ключевым отличием было отсутствие налогообложения на Кипре в отношении исходящего потока роялти, в отличие от генерирующего налогооблагаемый процентный доход займа в рассматриваемом деле.

Резюмируя – лучше быть богатым и здоровым. И – смотреть на ситуацию на несколько лет вперед.

Что мы можем сделать для уменьшения существующих рисков?

1. Протестировать уязвимость существующих структур, указать на конкретные недостатки процедур взаимодействия с компаниями группы и внешними контрагентами.


2. Предложить модели реструктуризации, с учетом антиофшорных изменений как в России, так и странах иностранного присутствия групп (BEPS, MLI, CRS, Директивы ATAD -1, 2 и др.)

Рустам Вахитов

International Tax Associates B.V.
Тел: +31640826427
E-mail: vakhitov@intertaxlaw.nl